【建工一卡通】依法必须招标的项目，建设单位未招标直接与代建人签订委托代建合同，该委托代建合同是否有效？

【建工一卡通】依法必须招标的项目，建设单位未招标直接与代建人签订委托代建合同，该委托代建合同是否有效？

合同效力系列之代建协议

Q：2.74依法必须招标的项目，建设单位未招标直接与代建人签订委托代建合同，该委托代建合同是否有效？

A：观点一：有效。代建合同属于委托合同，不适用《招标投标法》规定。
裁判案例：(2018)最高法民申4499号

观点二：无效。合同双方对依法应当进行招标的项目，未经招投标程序，直接签订委托代建协议，违反了法律、行政法规的强制性规定，应属无效。
裁判案例：（2021）最高法民申1046号

我们认为：有效。
理由：《招标投标法》第3条规定必须进行招投标项目的范围，从立法目的而言，应指在建设工程中的施工、勘察、设计、监理、原材料及设备的采购等环节，而委托代建服务不属于上述任一环节，不适用该规定。目前也并无法律法规明确代建服务属于《招标投标法实施条例》第2条所规定的“与工程建设有关的服务”。因此，委托代建合同关系与建设工程合同关系属于两种不同的法律关系，不适用《招标投标法》第3条和《招标投标法实施条例》第2条对于必须招标项目的规定，签订委托代建合同不必须招标。

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孙宁连律师建设工程法律实务

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