- 【建工一卡通】发包人与承包人之间的工程欠款数额未确定的，实际施工人可否向发包人提起代位权诉讼？
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Q：7.51发包人与承包人之间的工程欠款数额未确定的，实际施工人可否向发包人提起代位权诉讼？
诉讼程序系列之代位权诉讼
A: 观点一：不可以。理由：发包人对承包人的债权未到期或无法确定欠付范围（数额），实际施工人代位权条件不成就。
裁判案例：（2020）黔04民终1423号
观点二：可以。理由：代位权诉讼的前提为债权人与债务人之间债权债务关系的确定性，而非债务人与次债务人之间债权债务关系的确定性，后者是代位权诉讼中理应解决的问题。
裁判案例：（2011）晋民再字第67号
我们认为：可以。
理 由：代位权本因债务人怠于行使其债权而赋于债权人的权利，债务人的懈怠行为通常会导致其与次债务人之间债权债务不明晰，更有甚者不明晰本就是债务人与次债务人有意为之，若强行要求债权人必须在此种债的关系确定之后才能行使代位权，必将导致债权人难以行使该权利，代位权将被架空。因此，代位权诉讼中，债权人与债务人之间债权债务确定即可，不应要求债务人与次债务人之间的债权债务确定。
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孙宁连律师 建设工程法律实务
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